美國亞馬遜(Amazon)轉讓定價案例分析(二)

日期：2021年3月23日  作者：Lucky Town 戎

二、亞馬遜歐洲業(yè)務重組背景信息

(一)亞馬遜美國業(yè)務概況

1994年，亞馬遜(Amazon.com,Inc.，或ACI)成立于美國西雅圖，1995年投入運營，并于1996年在特拉華州(Delaware)重新注冊成立。1997年，ACI完成普通股首次公開發(fā)行(IPO)，ACI成為提交合并申報表的美國關聯(lián)公司(亞馬遜美國)與外國子公司的共同母公司。在本案上訴時，ACI的主要營業(yè)地為西雅圖，并且法院已根據(jù)ACI申請發(fā)出保護令，以在訴訟前、訴訟中及訴訟后期間保護納稅人的商業(yè)秘密及專有技術。

亞馬遜是線上零售商，沒有實體店，其銷售業(yè)務主要通過Amazon.com和相關網(wǎng)站進行。最初，亞馬遜只銷售書籍，但到2000年，其銷售業(yè)務已擴展至產(chǎn)品類，包括音樂、視頻、電子產(chǎn)品、玩具、軟件、相機、廚房用品、工具等。亞馬遜會選擇一些獨立產(chǎn)品供應商，從這些供應商購進產(chǎn)品，進行存貨管理及定價，然后在Amazon.com網(wǎng)站上展示與出售，最后根據(jù)訂單將產(chǎn)品從倉庫配送給客戶。在不斷增加平臺銷售產(chǎn)品數(shù)量與種類的同時，亞馬遜自2000年開始允許第三方在其網(wǎng)站上銷售產(chǎn)品。為此，亞馬遜提供一套電子商務平臺以及相關服務與工具，能使第三方能夠在Amazon.com和相關網(wǎng)站上展示和銷售其產(chǎn)品和服務。亞馬遜這一業(yè)務分支稱為“市場”業(yè)務(Marketplace，下稱為“M市場”)。第三方銷售商通過M市場平臺對其銷售的產(chǎn)品和服務進行定價，這些產(chǎn)品與服務與亞馬遜銷售的產(chǎn)品與服務一同展示在銷售平臺上(潛在內部可比對象)。通過M市場業(yè)務，亞馬遜將從第三方取得傭金。此外，還有一些規(guī)模較大的第三方銷售商不愿意在亞馬遜品牌網(wǎng)站平臺上銷售產(chǎn)品，為滿足這些需求，亞馬遜為這些特別商家量身定制了電子商務網(wǎng)站，這些商家可以在該電子商務平臺上以自己的品牌銷售產(chǎn)品。亞馬遜的這項業(yè)務分支被稱為“Merchants.com”或“M.com”(潛在內部可比對象)。因此，亞馬遜為第三方商家提供兩類服務，一類是在“Amazon”商標平臺上銷售第三方產(chǎn)品的M市場；另一類是為規(guī)模較大的第三方商家提供網(wǎng)站平臺服務，即M.com業(yè)務，第三方商家可以在自有品牌域名下銷售自有品牌產(chǎn)品，M.com業(yè)務使用的技術與亞馬遜自用網(wǎng)站技術完全相同。亞馬遜為多個商家定制網(wǎng)站平臺(M.com業(yè)務)，其中，最成功的是其為Target連鎖超市(Target Corp.)定制的Target.com網(wǎng)站，使Target連鎖超市能在自有品牌域名網(wǎng)站上銷售自有品牌產(chǎn)品。

(二)業(yè)務重組前歐洲業(yè)務概況

亞馬遜歐洲業(yè)務始于1998年，亞馬遜收購了英國與德國的兩家線上書商，同年晚些時候，亞馬遜分別以“Amazon.co.uk”(英國市場)和“Amazon.de”(德國市場)域名重新啟動兩國線上書店。至1999年，Amazon.co.uk、Amazon.de和Amazon.com已經(jīng)成為歐洲最受歡迎的線上商家。亞馬遜于2000年通過新設方式使用Amazon.fr域名開啟法國線上業(yè)務。至2005年，亞馬遜在德國與英國的線上銷售收入占比達到或超過兩位數(shù)，而法國銷售額稍顯落后。并且，以上三個國家同期線上銷售份額只占總零售市場分部的很小一部分，德國、英國和法國的線上銷售額占總銷售額分別為2.4%、5.6%和1.1% 。

在業(yè)務運營上，亞馬遜歐洲業(yè)務實行本土化管理，即上述三個國家的業(yè)務完全由當?shù)貥I(yè)務主管負責，如與商家和客戶關系、履約、定價及財務管理等。然而，由于文化偏好、銷售慣例和國家法規(guī)差異，各國的具體運營實踐也完全不同，因此，為滿足以上運營需求的技術也因需而異。截止至2005年1月1日，亞馬遜的最大商家和客戶在與亞馬遜歐洲子公司(德國、英國和法國)交易時仍是分別進行，尚未實現(xiàn)歐洲子公司整體層面的交易協(xié)同。例如，亞馬遜歐洲子公司(德國、英國和法國)采購佳能相機，盡管佳能公司也是產(chǎn)品全球銷售的跨國企業(yè)，但亞馬遜歐洲子公司仍不得不與本國佳能銷售機構分別協(xié)商，這些佳能銷售機構的結構、價格政策及貨源也有所差異。并且，在M市場平臺上也存在類似情況，亞馬遜歐洲子公司的潛在賣家的識別與招募完全由講當?shù)卣Z言的當?shù)貓F隊執(zhí)行。

在業(yè)務框架上，亞馬遜歐洲業(yè)務由三個業(yè)務分支構成，分別是：德國亞馬遜公司(Amazon.de GmbH)及子公司(下簡稱為亞馬遜德國)，法國亞馬遜控股公司(Amazon.fr Holdings SAS)及子公司『10』(下簡稱為亞馬遜法國)，英國亞馬遜有限公司(Amazon.co.uk Ltd)(下簡稱為亞馬遜英國)。文中將以上三個業(yè)務分支稱為歐洲子公司，將重組后的亞馬遜歐洲業(yè)務機構合稱為亞馬遜歐洲。亞馬遜歐洲子公司為亞馬遜美國擁有與控制，重組前亞馬遜歐洲結構框架見示圖1.1。

在2006年4月30日前，亞馬遜美國是歐洲業(yè)務存貨的所有者和銷售記錄的賣方，亞馬遜歐洲為亞馬遜美國歐洲業(yè)務運營提供服務。亞馬遜美國采用統(tǒng)一的線上零售網(wǎng)站模式，服務于廣闊地域的北美地區(qū)，而亞馬遜歐洲采用各自獨立的平行線上零售模式。各歐洲子公司都有使用本國語言的獨立網(wǎng)站，每個子公司都有自己的配送中心，處理本國區(qū)域內存貨，并且其主要客戶群居住在各自國界以內。此外，在2006年4月30日前，亞馬遜美國與其歐洲子公司共同運營一項“國際第三方業(yè)務”，該業(yè)務以亞馬遜線網(wǎng)站為銷售平臺實現(xiàn)歐洲子公司地域內的跨境銷售，該業(yè)務中歐洲子公司為美國亞馬遜提供服務，并根據(jù)銷售額取得傭金。可以看出，亞馬遜歐洲子公司在重組前為其美國母公司提供相關服務，并據(jù)此取得服務費用或傭金。

(三)歐洲業(yè)務重組

亞馬遜歐洲業(yè)務的平行區(qū)域結構導致其歐洲子公司之間缺乏協(xié)同，造成整體低效，并且阻礙亞馬遜在歐洲市場的進一步拓展。這些低效障礙主要是以下幾個方面，①歐洲配送中心存貨管理存在問題，并且其處理能力已達上限；②與亞馬遜美國不同，歐洲配送中心之間不能隨意轉移存貨，既使在一方有多余存貨而另一方缺貨的情況下，也不能轉移庫存；③歐洲業(yè)務的增長也給亞馬遜網(wǎng)站技術帶來壓力，此時該業(yè)務框架下，所有歐洲網(wǎng)站服務器都在美國，網(wǎng)站流量增加進一步惡化網(wǎng)絡延遲問題，在購物高峰季節(jié)問題更加明顯。

在意識到以上問題后，亞馬遜于2000年代初開始著手創(chuàng)建統(tǒng)一的歐洲總部，并以此為中心實施歐洲業(yè)務重組。業(yè)務重組的主要商業(yè)目的與目標是：①將服務器置于客戶更近的地方以改善客戶體驗，減少網(wǎng)絡延遲；②將最高級管理人員與客戶置于同一時區(qū)；③對客戶服務、吸引(客戶)流量、定價及吸引商家的標準化最佳實踐；④建立泛歐(整個歐洲區(qū)域)配送基礎設施，以便于向其他歐洲國家擴展業(yè)務。

在做出設立歐洲總部決定后，亞馬遜美國管理層決定由亞馬遜美國的稅務部負責相關重組稅收策略。為避免構成美國常設機構，亞馬遜歐洲人員不能代表亞馬遜美國在歐洲簽訂合同或做出最終業(yè)務決定。對于增值稅(VAT)，通過設立的歐洲總部，亞馬遜可以在賣家所在地按照單一稅率代扣代繳VAT，從而避免在買家地點按照多個稅率代扣代繳。此外，稅務部非常了解一些歐盟國家的公司所得稅有效邊際稅率(或可以協(xié)商稅率)顯著低于美國，尤其是盧森堡與愛爾蘭。在綜合考慮各種選項后，亞馬遜決定將歐洲總部設在盧森堡。

概括而言，亞馬遜業(yè)務重組計劃是，將運營歐洲網(wǎng)站業(yè)務所需無形資產(chǎn)從亞馬遜美國轉讓給盧森堡總部，繼續(xù)將歐洲子公司作為獲取名義回報率的服務公司『11』，以及將來自亞馬遜歐洲業(yè)務大部分所得在盧森堡以極低的稅率納稅。

亞馬遜于2004年初開始執(zhí)行一系列交易，這些交易非常復雜，并且涉及多個步驟和眾多實體。該系列交易的核心是，由亞馬遜美國在盧森堡組建亞馬遜歐洲控股技術公司(Amazon Europe Holding Technologies SCS，或AEHT)，將AEHT作為歐洲業(yè)務的控股公司，并且，自AEHT成立之日起就被選擇視為出于美國所得稅目的公司實體『12』。

在AEHT下設立多個子公司(AEHT及其控股子公司合稱為“亞馬遜歐洲”)以執(zhí)行對其歐洲業(yè)務至關重要的多項功能，這些功能包括：持有在歐洲銷售存貨的所有權，許可使用亞馬遜的知識產(chǎn)權(無形資產(chǎn))，維護管理服務器與呼叫中心。亞馬遜德國、亞馬遜英國與亞馬遜法國將以前向亞馬遜美國提供的服務自此轉向AEHT。

在成立AEHT后，亞馬遜完成以下六項關聯(lián)交易實現(xiàn)業(yè)務重組：①成本分攤協(xié)議，②現(xiàn)有知識產(chǎn)權許可協(xié)議；③現(xiàn)有知識產(chǎn)權轉讓協(xié)議；④歐洲子公司出資；⑤歐洲業(yè)務出資；以及⑥四方協(xié)議。這六項交易的具體安排分別如下：

1.成本分攤協(xié)議(Cost Sharing Arrangement，或CSA)

成本分攤協(xié)議實際涉及兩個連續(xù)的協(xié)議。2004年12月，亞馬遜美國與AEHT簽訂“分攤無形資產(chǎn)開發(fā)成本與風險協(xié)議”，規(guī)定生效日期為2004年6月7日。2005年1月11日，亞馬遜美國與AEHT簽訂“分攤無形資產(chǎn)開發(fā)與風險的補充與重述協(xié)議”，規(guī)定生效日期為2005年1月1日。本文中的成本分攤協(xié)議主要是指后者。通過該CSA與轉讓協(xié)議(見下文)，AEHT取得亞馬遜美國現(xiàn)有知識產(chǎn)權使用權，即所謂的“亞馬遜知識產(chǎn)權”。根據(jù)CSA，雙方同意分攤維護、改善、增強或擴展亞馬遜知識產(chǎn)權有關的進一步研究、開發(fā)、營銷和其他活動費用。AEHT僅通過提供資金方式參與用于歐洲網(wǎng)站運營及相關活動的持續(xù)技術開發(fā)。成本分攤協(xié)議要求雙方確定需分配的總開發(fā)成本，該成本根據(jù)雙方預期從持續(xù)開發(fā)中獲益比率進行分攤。這意味著亞馬遜歐洲需要向技術開發(fā)方(亞馬遜美國)支付其應分攤份額部分的無形資產(chǎn)開發(fā)成本(Intangible Development Costs，或IDCs)。

2.許可協(xié)議

2005年1月1日，亞馬遜美國與AEHT簽訂許可協(xié)議，規(guī)定生效日期為2005年1月1日。亞馬遜美國據(jù)此授予AEHT使用“亞馬遜知識產(chǎn)權”的權利，該知識產(chǎn)權不包括營銷型無形資產(chǎn)，營銷型無形資產(chǎn)在轉讓協(xié)議中另有約定(見下文)。許可協(xié)議所涵蓋的資產(chǎn)與亞馬遜網(wǎng)站技術相關，根據(jù)許可協(xié)議，AEHT同意在2005年-2011年7年間分期支付網(wǎng)站技術買入支付總計226,520,000美元。

3.轉讓協(xié)議

2005年7月，亞馬遜美國與AEHT執(zhí)行轉讓協(xié)議，亞馬遜美國據(jù)此授予AEHT使用不為許可協(xié)議所涵蓋的亞馬遜無形資產(chǎn)，這些無形資產(chǎn)包括客戶數(shù)據(jù)和以前開發(fā)的營銷無形資產(chǎn)(包括：商標、商號、網(wǎng)站內容以及與歐洲業(yè)務有關的域名)。盡管轉讓協(xié)議生效日為2005年1月1日，該協(xié)議在“業(yè)務轉讓日”，即2006年5月1日，依然有效。根據(jù)轉讓協(xié)議，AEHT同意在2006年-2011年六年期間分期支付營銷無形資產(chǎn)買入支付總計27,991,000美元。

4.歐洲子公司出資

2006年2月，AEHT通過免稅重組(第351節(jié)重組)『14』取得歐洲子公司的所有股份。重組是通過亞馬遜(ACI)將其持有的歐洲子公司股份(總價值約為1.96億美元)轉讓給AEHT同時取得AEHT的股份與現(xiàn)金，隨即所有歐洲子公司選擇出于美國稅收目的而被選擇為忽略實體(透明實體)，從而與其所有者分離開來。重組后亞馬遜歐洲成為所有歐洲子公司資產(chǎn)最終所有者和員工的最終雇主。

5.歐洲業(yè)務出資

2006年4月7日-5月1日，亞馬遜美國通過一些列免稅交易(第368(a)(1)(D)節(jié)免稅重組，或D型免稅重組)『14』將歐洲業(yè)務運營所需的資產(chǎn)(不包括無形資產(chǎn))轉讓給亞馬遜歐洲，同時取得亞馬遜歐洲股份。轉讓的資產(chǎn)包括：存貨、應收/應付賬款、供應商合同、運輸/交貨合同、合作協(xié)議、第三方許可協(xié)議以及服務合同。亞馬遜美國同時終止與歐洲子公司之間的服務與無形資產(chǎn)許可合同。

6.四方協(xié)議

根據(jù)2006年4月30日生效的四方協(xié)議，歐洲子公司將其名下的知識產(chǎn)權(無形資產(chǎn))轉讓或獨家許可給AEHT。在2005年以前，歐洲子公司對其在歐洲使用的商標和域名進行保護并以自己的名義注冊。為取得這些無形資產(chǎn)或使用許可，AEHT支付給這些子公司合計5百萬美元。

亞馬遜歐洲業(yè)務重組后業(yè)務框架見示圖1.2。

從企業(yè)重組與資產(chǎn)交易角度看，亞馬遜歐洲業(yè)務重組是由一系列有序交易構成，交易核心是圍繞著新設的亞馬遜歐洲控股公司(AEHT)。根據(jù)業(yè)務重組需要，亞馬遜將資產(chǎn)交易分為兩部分，一部分是圍繞AEHT設立的資產(chǎn)交易，主要涉及亞馬遜歐洲子公司有形與無形資產(chǎn)；另一部分是運營歐洲業(yè)務的核心無形資產(chǎn)交易，即成本分攤協(xié)議，這部分交易才是業(yè)務重組的核心。對于前者，亞馬遜美國設立AEHT并將其持有的歐洲資產(chǎn)(歐洲子公司股權)注入AEHT，從而成為AEHT的母公司，該跨境重組安排符合聯(lián)邦稅法第351節(jié)免稅交易的條件，稅局對此交易安排并未提出質疑。而后者所涉及資產(chǎn)是維持歐洲業(yè)務運行的核心資產(chǎn)，包括網(wǎng)站技術、營銷型無形資產(chǎn)與客戶信息，無論是資產(chǎn)價值，還是交易安排的復雜程度，成本分攤協(xié)議部分都遠遠高于前者。IRS與納稅人在無形資產(chǎn)價值評估，包括現(xiàn)有無形資產(chǎn)買入支付與后續(xù)無形資產(chǎn)開發(fā)的成本分攤支付，存在嚴重分歧，是本篇文章分析的重點。

(四)重組后業(yè)務概況

2006年4月30日后，亞馬遜歐洲出于美國稅收目的，申報與歐洲業(yè)務相關的所有收入與費用。亞馬遜歐洲與歐洲子公司簽訂協(xié)議，子公司據(jù)此在各自區(qū)域為亞馬遜歐洲提供配送服務、客戶與商家服務以及支持服務，并按照成本加成取得報酬。2006年5月，AEHT的愛爾蘭子公司建立服務器中心，為歐洲業(yè)務提供數(shù)據(jù)存儲托管服務，并按照成本加成取得報酬。亞馬遜歐洲并不是殼公司(注意，不是AEHT)，自2006年5月起，亞馬遜盧森堡在擴展德國、英國和法國現(xiàn)有業(yè)務，以及歐洲其他地區(qū)業(yè)務方面發(fā)揮了重要作用。在2006年-2013年期間，AEHT通過英國與德國網(wǎng)站推出了11個產(chǎn)品類別，通過法國網(wǎng)站推出15個產(chǎn)品類別，并且在意大利與西班牙啟動了新的運營網(wǎng)站(Amazon.it與Amazon.es)。此期間，亞馬遜歐洲的銷售收入迅速增長。AEHT(盧森堡總部)在推廣新技術發(fā)揮重要作用『15』，該技術稱為“歐洲配送網(wǎng)絡”，用于實現(xiàn)歐洲范圍內標準化、高質量的配送業(yè)務。用于支撐歐洲配送網(wǎng)絡運行的軟件于2005年后由亞馬遜美國開發(fā)，用于解決多國網(wǎng)站的跨境銷售與貨物配送問題。歐洲配送網(wǎng)站技術成功地將原亞馬遜三國平行框架轉換為網(wǎng)絡框架，從而使AEHT成為整個歐洲銷售記錄的唯一銷售方，簡化了存貨分享與共用。該技術可以使客戶在一個國家網(wǎng)站上瀏覽和購買在另一個國家配送中心的商品，同時還可以顯著降低客戶收貨等待時間，降低商品價格與運輸費用，以及增加客戶可選商品種類。

注釋：

10.德國與法國業(yè)務框架中所涉及的子公司都是出于美國所得稅目的的忽略實體(Disregarded Entity)，忽略實體也稱為穿透實體，如合伙，忽略實體的所得按照其美國所有人擁有的利益份額計入所有人當期所得中。

11.亞馬遜歐洲業(yè)務重組前后，亞馬遜歐洲子公司與重組后亞馬遜歐洲在功能與風險、資產(chǎn)(無形資產(chǎn)與有形資產(chǎn))存在一些差異，這些差異可能會影響相應受控交易定價，具體分析讀者可以參照OECD《轉讓定價指南》(2017版)第九章業(yè)務重組分析框架進行分析。

12.參見美國財政規(guī)章§ 301.7701-3(c)  Classification of certain business entities，即經(jīng)營實體分類規(guī)則，依據(jù)該規(guī)則，納稅人可以在適用的情況下選擇出于美國所得稅目的的實體類型。

13.該重組符合美國聯(lián)邦稅法第368(a)(1)(D)節(jié)免稅規(guī)定，即D型重組。

14.該交易符合第351節(jié)免稅的規(guī)定，即轉讓方將資產(chǎn)轉讓給受其控制的公司實體并取得相應股份，無需確認交易收益或損失。

15.AEHT在設立之日起就被其美國母公司選擇作為出于美國所得稅目的公司實體，在本訴訟中，IRS并未對此提出挑戰(zhàn)，認可AEHT具備實質功能。然而，2014年歐盟委員會發(fā)起對盧森堡是否給予亞馬遜盧森堡非法稅收利益進行調查，該非法政府補貼涉及一項于2003年由盧森堡與亞馬遜簽署的稅收裁定，并且該裁定在2011年再次展期，歐盟委員會認為，亞馬遜歐洲據(jù)此在2006年5月-2014年6月期間可能取得了非法稅收利益。2017年歐盟委員調查結果認定，AEHT是不具任何實質功能的殼公司，其法律形式為有限合伙，盧森堡給予亞馬遜的稅收裁定實質性減少了亞馬遜盧森堡的稅負，違反了歐盟禁止國家補貼規(guī)則，要求AEHT補繳2.5億歐元稅款及利息。美國與歐盟判例都涉及到AEHT，同一實體在兩個判例中的法律形式完全不同，實際上這是典型的混合錯配安排。亞馬遜歐洲在2014年6月后開始采用新的運營架構。