麥當(dāng)勞的避稅快餐，搞成了逃稅

就營業(yè)額而言，美食大國法國占據(jù)麥當(dāng)勞的全球第二大市場。麥當(dāng)勞在法國賺得盆滿缽滿的同時(shí)，繳納的稅收卻不升反降。為此，法國稅務(wù)局對麥當(dāng)勞展開審計(jì)，以逃稅定性。麥當(dāng)勞訴至法院，最后法國稅務(wù)局借助歐盟的力量迫使麥當(dāng)勞就范，2022年5月31日各方達(dá)成和解協(xié)議，麥當(dāng)勞同意補(bǔ)稅罰款合計(jì)12億歐元。

2022年6月16日，巴黎法院批準(zhǔn)了以上和解協(xié)議。根據(jù)巴黎法院公告，以上和解協(xié)議一方為法國財(cái)政檢察官，另一方為麥當(dāng)勞。麥當(dāng)勞一方共有三家實(shí)體，分別是：

注冊于法國的麥當(dāng)勞法國公司（McDonald’s France SA，簡稱“MSA”);

注冊于美國的麥當(dāng)勞法國系統(tǒng)公司（DcDonald’s System of France LLC，簡稱“MSF”)

注冊于盧森堡的麥當(dāng)勞盧森堡房地產(chǎn)公司（McDonald Luxembourg Real Estate S.A.R.L.)

一、門店賣漢堡，公司賣IP

麥當(dāng)勞公司（McDonald’s Corporation, 簡稱“MC Corp”）于1964年成立于美國，目前在全球運(yùn)營3萬8千間餐廳，其中約80%為加盟店，20%為自營店。自營店由麥當(dāng)勞的子公司經(jīng)營，目前大約有400家子公司。加盟店則為第三方實(shí)體，向麥當(dāng)勞支付許可費(fèi)。2017年麥當(dāng)勞營業(yè)收入228億美元，其中127億為自營店?duì)I業(yè)收入，101億為來自加盟店的許可費(fèi)收入。

與可口可樂一樣（請參考你喝的不是可樂，是稅務(wù)籌劃），麥當(dāng)勞最重要的資產(chǎn)是IP。“麥當(dāng)勞體系”，包含技術(shù)訣竅以及商標(biāo)，當(dāng)初由MC Corp擁有。1990年MC Corp與MSA及MSF簽訂了一個(gè)為期20年的《主許可協(xié)議》，向其許可使用“麥當(dāng)勞體系”以及與之相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)，許可費(fèi)相當(dāng)于法國子公司和加盟店?duì)I業(yè)額的5%。MSA及MFS則轉(zhuǎn)手將“麥當(dāng)勞體系”分許可給法國境內(nèi)子公司和加盟店，分許可費(fèi)相當(dāng)于其營業(yè)額的20%。

1994年MC Corp將部分無形資產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給了麥當(dāng)勞國際產(chǎn)權(quán)公司（McDonald’s International Property Company,簡稱“MIPCO”）后，MIPCO取代MC Corp成為主許可方，相關(guān)安排如下圖所示。

二、加上一層，收費(fèi)翻倍

MC Corp與MSA及MSF之間的《主許可協(xié)議》預(yù)計(jì)于2009年到期。這個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)臨近時(shí)，麥當(dāng)勞聲稱要對無形資產(chǎn)實(shí)行集中管理。2008年，麥當(dāng)勞在盧森堡成立了麥當(dāng)勞歐洲特許公司（MCD Europe Franchising S.a.r.l.，簡稱“MEF LU”或者“MEF”），并計(jì)劃在IP許可架構(gòu)中加上MEF這一層。

原先的《主許可協(xié)議》到期后，MEF 與MC Corp以及MIPCO簽訂了兩份協(xié)議，均自2009年1月1日起生效：

其一是《購入?yún)f(xié)議》。根據(jù)該協(xié)議，MEF 從MC Corp以及MIPCO手中買入其現(xiàn)有以未來開發(fā)的無形資產(chǎn)；

其二是《成本分?jǐn)倕f(xié)議》；根據(jù)該協(xié)議，MEF 從MC Corp以及MIPCO手中取得了分許可“麥當(dāng)勞體系”的權(quán)利。該協(xié)議下，MEF向MC Corp以及MIPCO支付的特許權(quán)使用費(fèi)，在2009年為5%，隨后逐年降低，至2017年降至1%。

自此，MEF 擁有了”麥當(dāng)勞體系“及相關(guān)無形資產(chǎn)的受益所有權(quán)，MSA和MSF不再向“MC Corp支付特許權(quán)使用費(fèi)，轉(zhuǎn)而向MEF LU支付特許權(quán)使用費(fèi)。原先MC Corp直接向法國提供無形資產(chǎn)，現(xiàn)在是繞道盧森堡向法國提供。請參見下圖。

繞道盧森堡不是為了繞開馬奇諾防線，而是為了繞開法國稅。法國企業(yè)所得稅率當(dāng)時(shí)高達(dá)33.3%。麥當(dāng)勞想把法國的利潤轉(zhuǎn)移到盧森堡，節(jié)省法國稅。

盧森堡名義上稅率為28.80%（指2012年稅率。2013年上漲至29.22%），說起來也不低，但是盧森堡的稅法中有多項(xiàng)免稅優(yōu)惠，加之執(zhí)法層面有意放水，實(shí)際稅負(fù)為零。

一邊是法國稅率33.3%，另一邊是盧森堡零稅負(fù)，麥當(dāng)勞當(dāng)然想讓盧森堡公司多收錢，多盈利。原先MSA和MSF要向MC Corp支付營業(yè)額5%的許可費(fèi)，現(xiàn)在向MEF 支付許可費(fèi)，比例提高到10%。

MSA和MSF支付到境外的特許權(quán)使用費(fèi)加倍了，你考慮過法國稅務(wù)局的感受嗎？這就好比一個(gè)漢堡原來賣5塊，現(xiàn)在你坐地漲價(jià)到10塊，你不怕被消費(fèi)者噴死？麥當(dāng)勞懂得消費(fèi)者心理，當(dāng)然不會(huì)這么做，每次漲價(jià)都會(huì)說產(chǎn)品升級了。原來那個(gè)叫漢堡，現(xiàn)在這個(gè)叫巨無霸，內(nèi)容不一樣，價(jià)格當(dāng)然也不一樣。對稅務(wù)局則會(huì)這么講道理：這個(gè)特許權(quán)使用費(fèi)原來收5%，不負(fù)擔(dān)無形資產(chǎn)開發(fā)支出；現(xiàn)在收10%，承擔(dān)無形資產(chǎn)開發(fā)支出。也是就說，無形資產(chǎn)開發(fā)支出原先由MSA和MSF自行承擔(dān)，現(xiàn)在改由MEF 來承擔(dān)，承擔(dān)方式就是按MSA和MSF的無形資產(chǎn)開發(fā)支出加成5%向其付費(fèi)。

三、不是避稅是逃稅

這么容易就避稅了？天上不會(huì)掉漢堡。法國稅務(wù)局隨即對麥當(dāng)勞開展調(diào)查，調(diào)查期間為2009年1月1日至2012年3月16日。調(diào)查結(jié)果，法國稅務(wù)局認(rèn)為許可費(fèi)從5%上升到10%不符合獨(dú)立交易原則。

MSA和MSF辯解說，2009年以來利潤水平增加很快，公司的稅收負(fù)擔(dān)已經(jīng)很高了，特許權(quán)使用費(fèi)加倍后利潤水平還在合理區(qū)間內(nèi)。

法國稅務(wù)局說，然并卵，你們倆的問題不是利潤水平問題，也不是轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題。MEF LU沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)。這不是避稅，是赤裸裸的逃稅！MSA和MSF構(gòu)成犯罪，MEF則構(gòu)成同謀犯罪。

這個(gè)說法似曾相識。中國的稅局遇到類似的案件也是這么說的（請參考紙糊的離岸公司，稽查的重錘壓頂）。本案和中國的那個(gè)案例有很多共同點(diǎn)：外在表現(xiàn)都是離岸公司沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，主觀動(dòng)機(jī)都是想節(jié)稅，做法上都不肯把架構(gòu)做實(shí)，認(rèn)知上都把稅務(wù)籌劃看成了點(diǎn)子，沒有考慮配套措施。這些共同點(diǎn)都可以歸結(jié)為一種快餐思維。

麥當(dāng)勞不會(huì)輕易認(rèn)輸。2014年5月27日及10月2日，一家負(fù)責(zé)餐廳運(yùn)營的麥當(dāng)勞法國子公司 McDonald’s Ouest Parisien (簡稱“MOP”）在凡爾賽法院就法國財(cái)政檢察官的逃稅指控提起了訴訟，2015年12月17日MOP又追加訴訟至針對其它指控。2016年1月4日凡爾賽法院開始調(diào)查。2016年1月12日，凡爾賽法院駁回了MOP的起訴要求。

法國政府乘勝追擊，擴(kuò)大指控事項(xiàng)范圍。2016年11月15日，法國財(cái)政檢察官指控MSA和MSF在2009年向MEF轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的價(jià)格也偏低，也構(gòu)成逃稅。但是這個(gè)問題因證據(jù)不足，后來就沒有繼續(xù)追究。核心問題仍然聚焦在特許權(quán)使用費(fèi)上。

本案涉及美國、法國、盧森堡三國，包含多種博弈；加之獨(dú)立交易原則方面的事情從來就不容易說清楚，查這種案子不容易，十年八年結(jié)不了案很正常。法國政府要從哪里突破呢？

四、歐盟下場參戰(zhàn)

但凡是跨境避稅，背后必定有一國放水。本案中明顯就是盧森堡在放水。法國政府要讓麥當(dāng)勞就范，先要降伏了盧森堡。鑒于法國在歐盟中舉足輕重的地位，這一目的可以借助歐盟來實(shí)現(xiàn)。

根據(jù)《歐洲聯(lián)盟運(yùn)作條約》和《歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)協(xié)議》，歐盟成員國不得對任何企業(yè)提供國家資助從而扭曲公開競爭（請參考難啃的蘋果（五）-- 歐盟挑起六方大戰(zhàn)）。任何一個(gè)成員國如果存在這類嫌疑，歐盟委員會(huì)有權(quán)對其展開調(diào)查。

政府對企業(yè)放水，一般是通過稅收裁定的方式來實(shí)現(xiàn)的。2013年6月19日，歐盟委員會(huì)請盧森堡政府喝茶，客客氣氣地想了解一下以往稅收裁定是怎么做的。隨后根據(jù)盧森堡政府提供的信息，歐盟委員會(huì)圖窮匕見地聚焦到麥當(dāng)勞，于2014年6月24日要求盧森堡政府就針對麥當(dāng)勞的所有稅收裁定提供信息。

盧森堡2014年8月4日提供的信息顯示，盧森堡曾經(jīng)于2009年3月30日針對MEF出具了SA38945號稅收裁定，并于同年9月17日修改了該項(xiàng)裁定。2015年12月3日，歐盟委員會(huì)正式立案調(diào)查以上裁定。

經(jīng)過廣泛收集證據(jù)聽取各方意見，2018年8月19日歐盟委員會(huì)決議判定以上裁定不構(gòu)成國家補(bǔ)貼。篇幅所限，這里不做展開，請留意下一篇文章。

五、避稅易扯皮，逃稅好定案

麥當(dāng)勞贏了歐盟的國家資助調(diào)查，但輸了底氣和人氣。歐盟的調(diào)查起到了敲山震虎的作用，并且向世界公布了真相：MEF缺乏經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，只有屈指可數(shù)幾名員工；MEF是盧森堡稅務(wù)居民，但并未向盧森堡納稅；MEF還在瑞士和美國設(shè)立了分支機(jī)構(gòu)，但也從未向瑞士或者美國納稅。

2015年BEPS行動(dòng)成果（請參考國際稅收的“當(dāng)鋪思維”是如何垮掉的？）發(fā)布之后，聲討跨國公司避稅行為的聲浪不絕于耳。面對這種態(tài)勢，麥當(dāng)勞意識到眾怒難犯，否則聲譽(yù)壞了，生意就不好做了。2020年MSA和MSF向法國稅務(wù)局提起雙邊預(yù)約定價(jià)安排磋商請求。磋商結(jié)果，法國稅務(wù)局確定MSA，MSF以及MEF 在2009年到2020年期間逃稅469,781,538歐元。麥當(dāng)勞同意補(bǔ)稅。

2022年5月31日各方基于以上磋商結(jié)果達(dá)成和解協(xié)議。和解協(xié)議仍舊按逃稅定性。其中2009年1月1日至2012年3月16日定性為普通逃稅，2012年3月16日之后則定性為嚴(yán)重逃稅。逃稅為刑事犯罪，應(yīng)處以公共利益罰款，罰款按違法所得的30%計(jì)算。和解協(xié)議確定違法所得按確定犯罪之日前三年的營業(yè)額，且不高于稅款計(jì)算。計(jì)算下來，麥當(dāng)勞應(yīng)繳納罰款共計(jì)508,482,964歐元。

此外，根據(jù)和解協(xié)議三家麥當(dāng)勞公司還要向本案的受害者即法國稅務(wù)局賠償損失共計(jì)264,067,964歐元。以上稅款、罰款和賠償合計(jì)超過12億歐元。至此本案落幕，法國完勝。

六、避稅快餐遇到反避稅法國大餐

麥當(dāng)勞2009年做的這種無形資產(chǎn)集中化，在當(dāng)時(shí)頗為流行，但是流行即危機(jī)。采用這一類方案的跨國公司，在2015年BEPS行動(dòng)計(jì)劃出臺之后，很多遭到了多國稅務(wù)機(jī)關(guān)的清算，大額補(bǔ)稅的案例屢見不鮮。

所有的稅務(wù)方案都會(huì)經(jīng)過兩個(gè)階段。第一個(gè)階段是大餐階段：天才的創(chuàng)意外加用心的實(shí)施，很精致回味無窮。但是好景不常，跟風(fēng)的蜂擁而至，會(huì)把這個(gè)方案做成產(chǎn)品來賣，這就進(jìn)入了第二階段。這個(gè)階段類似于餐飲工廠化，就是快餐階段。快餐階段質(zhì)量下降，就離集體翻車不遠(yuǎn)了。麥當(dāng)勞的做法較為激進(jìn)，在新設(shè)的盧森堡公司幾乎沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的情況下，收費(fèi)翻番，這就是快餐階段的典型特征，其結(jié)局也在情理之中。

本案中法國稅務(wù)局十年堅(jiān)持，韌性十足；借助歐盟施壓，措施得力；然而本案最為最可圈可點(diǎn)的地方，則是以逃稅定性，占據(jù)道義上的制高點(diǎn)，奪得主動(dòng)權(quán)。綜合以上，本案內(nèi)容豐富，精彩紛呈，法國稅務(wù)局的表現(xiàn)堪比一出經(jīng)典的法國大餐。

（正文結(jié)束）