韓國修訂集團內(nèi)貸款交易的轉(zhuǎn)讓定價規(guī)則

日期：2022年2月18日

編譯：思邁特財稅國際稅收服務(wù)團隊

2022年1月，韓國企劃財政部發(fā)布文件，對《國際稅收調(diào)整法案》（LCITA）進行了修訂（以下簡稱“2022年修訂案”），使其集團內(nèi)貸款交易與OECD之BEPS第4項行動計劃、第8-10項行動計劃以及《金融交易轉(zhuǎn)讓定價指南》的相關(guān)規(guī)定保持同步。

一、背景

2017年韓國發(fā)布一項部長級條例，在LCITA中引入了集團內(nèi)貸款交易的安全港規(guī)則。根據(jù)該安全港規(guī)則，對企業(yè)跨境貸款交易（韓國居民企業(yè)向其境外關(guān)聯(lián)方提供資金）適用4.6%的信用貸款利率；對企業(yè)跨境借款交易（韓國居民企業(yè)從其境外關(guān)聯(lián)方借款）則適用相當于12個月LIBOR加1.5%的利率。安全港規(guī)則旨在提高納稅人的便利性，但卻存在以下問題：

首先，當前低利率時代背景下，4.6%的信用貸款利率相對較高。為規(guī)避國稅廳的挑戰(zhàn)，韓國居民企業(yè)可能會收取4.6%的高利率，但這對境外關(guān)聯(lián)方（借款人）來說可能存在轉(zhuǎn)讓定價稅務(wù)風(fēng)險，特別是當境外關(guān)聯(lián)方可以以較低的利率從當?shù)鬲毩⒔鹑跈C構(gòu)獲得貸款時。

其次，如果韓國居民企業(yè)向信用評級較低的境外關(guān)聯(lián)方提供貸款時適用4.6%的安全港利率，則不符合獨立交易原則，因為在這種情況下，獨立第三方會收取遠高于4.6%的利率。

鑒于此，韓國經(jīng)濟和財政部借鑒OECD之BEPS第4項行動計劃、第8-10項行動計劃以及《金融交易轉(zhuǎn)讓定價指南》等最新規(guī)定，對LCITA進行修訂。

二、2022年修訂案的主要內(nèi)容

2022年修訂案增加計算獨立交易利率的詳細規(guī)定，包括：

01信用違約合同的利用

信用違約合同(CDS)是貸款方與第三方之間簽訂的合同，約定第三方在債務(wù)人違約的情況下保證向貸款方償還債務(wù)。作為回報，貸款方向第三方支付相關(guān)費用，類似于保險費。CDS反映并代表了債務(wù)人的信譽，因為CDS溢價的設(shè)置方式反映了與金融資產(chǎn)相關(guān)的信用風(fēng)險。納稅人和稅務(wù)機關(guān)可以使用 CDS利差來計算與集團內(nèi)貸款交易相關(guān)的風(fēng)險溢價。

02經(jīng)濟模型的利用

經(jīng)濟模型是一種計算利率的方法，根據(jù)該方法，獨立交易利率為與貸款相關(guān)的溢價（例如違約風(fēng)險、流動性風(fēng)險、預(yù)期通貨膨脹或到期日）加上無風(fēng)險利率。無風(fēng)險利率是指在沒有損失風(fēng)險的情況下，投資預(yù)期的理論回報率。經(jīng)濟模型計算的可靠性取決于具體模型所考慮的參數(shù)和采用的基本假設(shè)，這些假設(shè)并不代表獨立方之間的實際交易，但在無法找到可靠的可比獨立交易時是一種有用的手段。

三、2022年修訂案的影響及存在問題

01基準利率或無風(fēng)險利率

以上兩種方法都通過在無風(fēng)險利率上增加風(fēng)險溢價來計算獨立交易利率，接下來的任務(wù)就是確定使用什么作為無風(fēng)險利率。

根據(jù)最新的判例，韓國國稅廳在對納稅人進行的集團內(nèi)跨境貸款交易進行評估時，以一年期LIBOR作為基準利率，并在此基礎(chǔ)上加上一年期的風(fēng)險溢價。關(guān)于風(fēng)險溢價，韓國國稅廳參考了最近的最高法院案件（2017 Du73983，2018年3 月29日），法官認為使用穆迪Risk Calc模型計算海外子公司的信用評級和預(yù)期違約率的方法，以及基于風(fēng)險方法（LGD模型）計算公平擔(dān)保費的方法是合理的。

自最高法院作出裁決以來，韓國國稅廳已采用 LGD 模型對金融擔(dān)保服務(wù)交易進行評估。由于 LGD 模型基于預(yù)期違約率和違約損失，稅務(wù)機關(guān)還利用 LGD 模型計算風(fēng)險溢價，該溢價成為公平利率的組成部分。

由于LIBOR 利率本身反映了信用和流動性風(fēng)險，因此很難將其視為一種無風(fēng)險利率。同時，由于預(yù)期違約率反映了信用風(fēng)險和流動性風(fēng)險，如果在計算公平利率時將 LIBOR 利率用作無風(fēng)險利率，則會被視為對該風(fēng)險的重復(fù)計算。

此外，對于應(yīng)選擇哪個LIBOR利率（例如，1周、1個月、3個月）作為基準利率（即無風(fēng)險利率），目前并沒有明確的規(guī)定或相關(guān)判例可以參考，且考慮到LIBOR利率即將退出歷史舞臺，因此在計算獨立交易利率時很難長期將LIBOR利率作為基準利率。

02信用評級數(shù)據(jù)庫的選擇

如前所述，韓國國稅廳更傾向于使用Risk Calc 數(shù)據(jù)庫，主要是因為它參考了最高法院的裁決，即使用穆迪的Risk Calc 數(shù)據(jù)庫得出信用評級和預(yù)期違約率是合理的。除了 Risk Calc數(shù)據(jù)庫之外，還有許多數(shù)據(jù)庫可供選擇，例如 S&P Capital IQ 數(shù)據(jù)庫或 Moody's Rating Methodology數(shù)據(jù)庫，以上數(shù)據(jù)庫同時考慮了信用評級中的定量和定性因素。然而，韓國國稅廳對 Risk Calc 數(shù)據(jù)庫的偏好確實限制了納稅人的選擇。

03金融交易背景下的合理商業(yè)目的

OECD《金融交易轉(zhuǎn)讓定價指南》指出，在審查是否進行金融交易的過程中，獨立第三方將審查其可用的所有其他現(xiàn)實選擇，并僅在合理商業(yè)目的背景下沒有明顯更有利的選擇時執(zhí)行金融交易。這意味著，在審查關(guān)聯(lián)方之間收取的利息條款和條件之前，應(yīng)從合理商業(yè)目的的角度審查集團內(nèi)貸款交易，當缺乏合理商業(yè)目的時，相關(guān)貸款交易可能會被重新定性。為了評估集團內(nèi)貸款交易是否具有合理商業(yè)目的，有必要準確描述集團內(nèi)貸款交易的商業(yè)和財務(wù)關(guān)系。

LCITA修訂之前并沒有相關(guān)集團內(nèi)貸款交易合理商業(yè)目的的條款，2022年修訂案也沒有此規(guī)定。鑒于韓國國稅廳在對納稅人進行審計時會參考OECD轉(zhuǎn)讓定價指南，因此，實務(wù)中，稅務(wù)機關(guān)有可能在評估集團內(nèi)貸款交易中考慮合理商業(yè)目的的概念。

此外，LCITA第8條中有一個通用的“商業(yè)合理性”條款，其中規(guī)定什么是獨立交易原則。鑒于此，稅務(wù)機關(guān)在評估該交易是否滿足貸款交易條件時更有可能挑戰(zhàn)合理商業(yè)目的的概念。

因此，納稅人在與境外關(guān)聯(lián)方進行貸款交易前，除了關(guān)注獨立交易利率的計算外，還應(yīng)審查該交易是否具有合理商業(yè)目的，并準確劃定金融交易的細節(jié)。