受控外國公司稅制的國際發(fā)展與經(jīng)驗(yàn)借鑒

作者：陳鏡先 孫奕  作者單位：武漢大學(xué)國際稅法研究中心

內(nèi)容提要：受控外國公司稅制是打擊延遲納稅、防止稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）的重要手段之一。近年來，隨著BEPS問題日益加劇，傳統(tǒng)的受控外國公司稅制不再適應(yīng)新的經(jīng)濟(jì)形勢。在此背景下，BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃就各國受控外國公司稅制的制定和完善提出諸多建議，歐盟、美國也對相關(guān)稅制進(jìn)行了改革。目前，我國受控外國公司稅制仍存在部分概念不夠清晰、可操作性不強(qiáng)等問題，我國有必要借鑒國際上的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，從修改CFC的定義，完善確定CFC可歸屬所得的規(guī)則，優(yōu)化CFC稅制的豁免規(guī)則，平衡好防范稅基侵蝕與維持企業(yè)海外競爭力之間的關(guān)系，厘清CFC稅制與稅收協(xié)定的關(guān)系方面對受控外國公司稅制進(jìn)行完善。

關(guān)鍵詞：受控外國公司  BEPS行動計(jì)劃  特別納稅調(diào)整

受控外國公司（Controlled Foreign Company，CFC）是指本國稅收居民作為股東直接或間接控制的外國公司。對于實(shí)行全球稅制的國家來說，如果不采用CFC稅制，其居民對CFC擁有股權(quán)，只有當(dāng)CFC進(jìn)行利潤分配時才會就股息納稅，從而導(dǎo)致延遲納稅。與此同時，在低稅率管轄區(qū)設(shè)立CFC就會成為跨國企業(yè)逃避稅的主要方式之一。高稅率管轄區(qū)的納稅人只要不將位于低稅率管轄區(qū)的CFC利潤進(jìn)行分配并匯回本國，而是在避稅地公司累積，就不需要向高稅率管轄區(qū)履行所得稅納稅義務(wù)，從而規(guī)避高稅率管轄區(qū)稅收管轄權(quán)，達(dá)到逃避稅目的。

為了解決上述問題，20世紀(jì)60年代以來，美國、德國等國家先后制定CFC稅制，要求符合規(guī)定的CFC所得即使沒有匯回國內(nèi)也要視同匯回征稅。在實(shí)踐中，除了打擊延遲納稅、防范稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）風(fēng)險(xiǎn)以外，CFC稅制還是實(shí)現(xiàn)資本輸出中性的重要手段，能夠確保跨國納稅人的國外所得和國內(nèi)所得承擔(dān)相同的稅負(fù)。BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃最終報(bào)告就各國CFC稅制的制定和完善提出諸多建議，表明隨著全球范圍內(nèi)BEPS問題的加劇，CFC稅制愈發(fā)得到重視。

近年來，隨著“一帶一路”倡議的深入推進(jìn)，中國從單一的資本輸入大國向兼具資本輸入大國與資本輸出大國雙重身份轉(zhuǎn)變。2017年至2019年，中國對外直接投資流量與存量均穩(wěn)居全球前三。其中，大量對外直接投資流入中國香港地區(qū)、開曼群島、英屬維爾京群島等國際避稅地。2020年中國對外直接投資1329.4億美元（折合9169.7億元人民幣），同比增長3.3%。可見，納稅人通過在避稅地設(shè)立CFC規(guī)避中國稅收管轄權(quán)的問題不容忽視。在此背景下，有必要對CFC稅制存在的法律問題及域外最新發(fā)展進(jìn)行研究。

一、CFC稅制的基本要素分析

（一）CFC的定義

1.CFC的實(shí)體類型

從名稱來看，CFC稅制似乎僅適用于公司實(shí)體，但很多國家的CFC稅制在特定條件下也適用于信托、合伙企業(yè)和常設(shè)機(jī)構(gòu)，以確保居民股東無法通過改變CFC的法律形式輕易規(guī)避CFC稅制。

2.“控制”的認(rèn)定

“控制”的認(rèn)定主要有法律控制、經(jīng)濟(jì)控制和實(shí)質(zhì)控制三種標(biāo)準(zhǔn)。法律控制是指通過持有股權(quán)實(shí)現(xiàn)對公司的控制，是最為常見的判斷標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)濟(jì)控制著眼于股東對公司利潤享有的權(quán)利，也包括在公司解散或清算等特定情形中對公司資本和資產(chǎn)享有的權(quán)利。實(shí)質(zhì)控制的判斷標(biāo)準(zhǔn)類似于企業(yè)稅收居民身份認(rèn)定中的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)。例如，英國將股東確保公司事務(wù)運(yùn)行與其意愿相一致的能力作為判斷“控制”的標(biāo)準(zhǔn)，巴西將參與被投資公司決定的權(quán)利作為判斷“控制”的標(biāo)準(zhǔn)。法律控制和經(jīng)濟(jì)控制標(biāo)準(zhǔn)的判斷較為機(jī)械，容易規(guī)避，但操作較為簡單；實(shí)質(zhì)控制標(biāo)準(zhǔn)雖然較為靈活，但要求對案件事實(shí)進(jìn)行全面分析并涉及主觀判斷，復(fù)雜性和不確定性更高。

（二）CFC可歸屬所得的確定

1.可歸屬所得的性質(zhì)

絕大多數(shù)國家的CFC稅制僅適用于消極所得，而不適用于積極所得,但是也有少數(shù)例外，如巴西的CFC稅制適用于CFC的全部所得，而不論其所得的性質(zhì)。值得注意的是，各國對積極所得與消極所得的劃分標(biāo)準(zhǔn)并不相同。各國CFC稅制通常都將股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)和資本收益等認(rèn)定為消極所得，但對于保險(xiǎn)所得、租賃所得、控股公司所得等消極型所得（passive-type income）的態(tài)度則有所不同。例如，美國、丹麥的CFC稅制將保險(xiǎn)所得視為消極所得，但墨西哥的CFC稅制并不適用于保險(xiǎn)所得。

2.CFC所得的歸屬規(guī)則

目前，各國對CFC所得進(jìn)行歸屬的方法包括實(shí)體法和交易法。實(shí)體法是指根據(jù)可歸屬所得在CFC全部所得中是否占有重要地位，確定其全部所得是否被歸屬。交易法則是根據(jù)每一筆所得的性質(zhì)確定其是否被歸屬。采用實(shí)體法的優(yōu)勢主要在于稅收征管成本較低，稅務(wù)機(jī)關(guān)無需對CFC各項(xiàng)交易活動進(jìn)行逐一審查。但在實(shí)體法下，對某一實(shí)體而言，只存在全部所得被歸屬或者沒有所得被歸屬兩種情況，實(shí)際上違背了量能課稅原則。

（三）CFC稅制的豁免

CFC稅制的豁免主要包括三種情形：一是真實(shí)經(jīng)營活動豁免，是指在CFC開展真實(shí)的經(jīng)濟(jì)活動時為其提供豁免，以防止CFC稅制的適用損害企業(yè)的積極經(jīng)營活動，降低企業(yè)競爭力。例如，歐洲法院在Cadbury Schweppes案中指出，CFC稅制只能適用于不反映經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)、完全人為安排的設(shè)立行為。如果居民公司能夠提供證據(jù)證明CFC已實(shí)際設(shè)立，并且活動是真實(shí)的，則可以免于適用CFC稅制。二是行業(yè)活動豁免，給予從事特定行業(yè)的CFC免于適用CFC稅制的待遇，如工業(yè)生產(chǎn)、制造業(yè)、服務(wù)業(yè)、農(nóng)業(yè)等不易發(fā)生稅基侵蝕的行業(yè)。三是小額豁免，如果CFC的所得達(dá)不到規(guī)定數(shù)額，則免于適用CFC稅制。除了將具體數(shù)額作為判斷標(biāo)準(zhǔn)外，也可以將利潤率作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。例如，歐盟反避稅指令規(guī)定，在一個納稅年度內(nèi)，如果CFC會計(jì)利潤不超過750 000歐元且其非交易所得不超過75 000歐元，或其利潤額不超過營業(yè)費(fèi)用的10%，則可以適用豁免規(guī)則。

（四）CFC稅制與稅收協(xié)定的關(guān)系

CFC稅制屬于各國國內(nèi)稅法中的特別反避稅規(guī)則，對于其與稅收協(xié)定的關(guān)系，特別是與稅收協(xié)定中營業(yè)利潤條款的關(guān)系，實(shí)踐中存在爭議。根據(jù)稅收協(xié)定中的營業(yè)利潤條款，締約國一方企業(yè)的利潤應(yīng)僅在該締約國征稅，除非該企業(yè)通過設(shè)在締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)在該締約國另一方進(jìn)行營業(yè)。然而，CFC稅制的適用使CFC股東的居民國有權(quán)對CFC的營業(yè)利潤征稅，而不以該CFC在本國設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)為前提，這就引發(fā)了CFC稅制與稅收協(xié)定中的營業(yè)利潤條款是否兼容的問題。例如，法國最高行政法院曾在Schneider案中認(rèn)為，根據(jù)《法國—瑞士稅收協(xié)定》第7條第1款的規(guī)定，除非瑞士子公司在法國通過常設(shè)機(jī)構(gòu)開展?fàn)I業(yè)，否則法國不能對瑞士子公司的利潤征稅。本案中，瑞士子公司在法國沒有設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)，法國稅務(wù)機(jī)關(guān)基于CFC稅制對瑞士子公司的利潤征稅，違反了相關(guān)協(xié)定條款。但是，日本最高法院在一起判決中認(rèn)定，稅收協(xié)定營業(yè)利潤條款的規(guī)定是為了避免針對新加坡子公司的法律性雙重征稅。由于稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)CFC稅制征收的稅款是對日本母公司的所得征收的，而不是對新加坡子公司的所得征收的，故CFC稅制的適用并不違反稅收協(xié)定中的營業(yè)利潤條款。

為了平息關(guān)于該問題的爭議，可以在稅收協(xié)定中增加相關(guān)條款，允許適用國內(nèi)CFC稅制。例如，加拿大制定CFC稅制后，在部分對外締結(jié)的稅收協(xié)定中引入允許適用CFC稅制的專門條款，提供稅收協(xié)定層面的適用依據(jù)。還有些國家通過修改國內(nèi)立法明確CFC所得的定性以解決這一問題。例如，法國于2005年在CFC稅制中明確，CFC所得的性質(zhì)為視同已分配的股息（deemed distributed dividend）。根據(jù)稅收協(xié)定中關(guān)于股息的征稅權(quán)分享規(guī)則，法國可以作為居民國對CFC所得征稅，從而避免了CFC稅制與協(xié)定之間的沖突。

（五）CFC稅制對企業(yè)海外競爭力的影響

根據(jù)CFC稅制的規(guī)定，CFC除了需要在東道國納稅以外，其所得還會被歸入控制股東的當(dāng)期所得，并在該控制股東的居民國納稅，從而可能對企業(yè)的海外競爭力造成不利影響。因此，廣泛適用CFC稅制國家的居民股東所擁有的CFC與東道國本地的企業(yè)相比，需要承擔(dān)更重的稅負(fù)。基于上述原因，中國香港地區(qū)、新加坡等國家（地區(qū)）至今都沒有引入CFC稅制。

二、域外CFC稅制的最新發(fā)展

近年來，跨國公司股權(quán)架構(gòu)較為復(fù)雜、避稅方式愈發(fā)多樣，稅基侵蝕問題日益突出，傳統(tǒng)的CFC稅制不再適應(yīng)新的經(jīng)濟(jì)形勢。因此，有必要對國際上CFC稅制的新發(fā)展進(jìn)行研究，為中國提供借鑒。

（一）BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃：制定有效的CFC稅制

BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃最終報(bào)告闡述了該項(xiàng)行動計(jì)劃的政策考量，并基于CFC稅制的構(gòu)成要件對各國CFC稅制的制定和完善提出以下六個方面的建議：

一是CFC的定義。就實(shí)體的類型而言，報(bào)告建議采取寬泛的定義方式，即除了公司實(shí)體外，CFC稅制也應(yīng)適用于一些透明實(shí)體和常設(shè)機(jī)構(gòu)。就“控制”的定義而言，首先，各個國家（地區(qū)）的CFC稅制至少應(yīng)同時采用法律控制和經(jīng)濟(jì)控制兩個標(biāo)準(zhǔn)，滿足二者之一即構(gòu)成“控制”；此外，還可以引入實(shí)質(zhì)控制標(biāo)準(zhǔn)作為補(bǔ)充，確保法律控制和經(jīng)濟(jì)控制標(biāo)準(zhǔn)不會被規(guī)避。其次，一國居民對于CFC持有超過50%的股權(quán)即可被認(rèn)定形成“控制”，也可以將門檻設(shè)定在更低的水平。

二是CFC的豁免及門檻要求。報(bào)告建議包含一個豁免稅率，允許實(shí)際稅率足夠接近母管轄區(qū)（parent jurisdiction）稅率的公司可以免于適用CFC稅制。此豁免可以與白名單合并執(zhí)行。

三是CFC所得的定義。報(bào)告建議在CFC稅制中應(yīng)包含對CFC所得的定義，但對于具體規(guī)則，各管轄區(qū)可以自由選擇。

四是CFC所得的計(jì)算規(guī)則。報(bào)告建議采用母管轄區(qū)的規(guī)則計(jì)算應(yīng)歸屬于股東的CFC所得，同時，母管轄區(qū)應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)出臺限制CFC損失抵扣的特殊規(guī)則，使其損失只能用于抵扣該CFC或同一管轄區(qū)內(nèi)其他CFC的利潤。

五是CFC所得歸屬規(guī)則。報(bào)告建議按照以下五個步驟進(jìn)行完善：確定所得應(yīng)歸屬的納稅人時，對歸屬所得和控制的判斷設(shè)置一致的門檻值；計(jì)算應(yīng)歸屬所得的金額時，應(yīng)參考股東或控制人的所有權(quán)比例，并考慮其實(shí)際持有或影響的期間；確定納稅人申報(bào)CFC所得的時間時，管轄區(qū)可以根據(jù)國內(nèi)現(xiàn)行法律確定；確定CFC所得應(yīng)作為視同已分配的股息還是納稅人直接取得的所得處理時，管轄區(qū)可以根據(jù)國內(nèi)現(xiàn)行法律確定；確定CFC所得的適用稅率時，應(yīng)采用母管轄區(qū)的適用稅率，或采用補(bǔ)充稅（top-up tax）。

六是防止或消除雙重征稅的規(guī)則。報(bào)告建議允許對實(shí)際支付的境外稅收進(jìn)行稅收抵免；同時，當(dāng)CFC分配股息或居民股東處置CFC股份時，各管轄區(qū)根據(jù)其國內(nèi)法律采取措施。

作為CFC稅制誕生50余年來的首次國際協(xié)調(diào)，BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃對于在新時代背景下開展國際反避稅合作、打擊有害稅收競爭具有重要意義。但是報(bào)告就上述六個方面提出的建議屬于“最佳實(shí)踐”，僅推薦各國使用，而不具備強(qiáng)制力，屬于BEPS行動計(jì)劃最終報(bào)告中約束力最低的一類。BEPS行動計(jì)劃最終報(bào)告發(fā)布后，各國采取不同的方法和標(biāo)準(zhǔn)將其轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，不同的國內(nèi)措施將會帶來稅制差異，進(jìn)而可能導(dǎo)致激進(jìn)的稅收籌劃和法律不確定性。

（二）歐盟反避稅指令對其成員國CFC稅制的影響

長期以來，根據(jù)歐洲法院在Cadbury Schweppes案中確立的“完全人為安排測試”，CFC稅制僅能規(guī)制完全虛假且唯一目的是為了獲取稅收利益的交易安排，否則即構(gòu)成對“設(shè)立自由”的不當(dāng)限制。亦是說，歐盟對CFC稅制適用范圍的限制非常嚴(yán)格。但隨著BEPS行動計(jì)劃的推進(jìn)，歐盟從注重審查CFC稅制的合法性轉(zhuǎn)為推進(jìn)CFC稅制在各成員國間的協(xié)調(diào)。[2]歐盟理事會于2016年7月12日發(fā)布反避稅指令（以下簡稱“指令”），其中第7條和第8條引入了CFC稅制。這是歐盟首次要求成員國在其國內(nèi)法中引入CFC稅制。

就CFC的定義而言，滿足以下兩個條件的實(shí)體或常設(shè)機(jī)構(gòu)構(gòu)成CFC：納稅人單獨(dú)或者與關(guān)聯(lián)方聯(lián)合，直接或者間接持有實(shí)體的表決權(quán)或出資超過50%，或者有權(quán)獲得超過50%的利潤；實(shí)體或者常設(shè)機(jī)構(gòu)所獲利潤的實(shí)際稅負(fù)，低于依據(jù)納稅人所在國的公司稅法計(jì)算的應(yīng)納稅額和實(shí)體或常設(shè)機(jī)構(gòu)所獲利潤的實(shí)際稅負(fù)之間的差額，即實(shí)體或者常設(shè)機(jī)構(gòu)所獲利潤的實(shí)際稅負(fù)低于該實(shí)體或常設(shè)機(jī)構(gòu)在納稅人所在管轄區(qū)應(yīng)當(dāng)繳納的公司稅的50%。

對于CFC所得的征稅方式，指令規(guī)定了兩種方案供歐盟成員國選擇：一種是將CFC的未分配所得或常設(shè)機(jī)構(gòu)的股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)等消極所得計(jì)入納稅人的稅基，但如果CFC開展實(shí)質(zhì)的經(jīng)濟(jì)活動（substantive economic activity），或者CFC所在國為歐盟以外的第三國且不屬于歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)（European Economic Area, EEA）協(xié)議國，則不適用該規(guī)定。另一種是將外國公司或常設(shè)機(jī)構(gòu)產(chǎn)生于不真實(shí)安排的未分配所得計(jì)入納稅人的稅基，此類不真實(shí)安排的基本目的是獲取稅收優(yōu)惠。

指令對兩種征稅方案下CFC所得的計(jì)算方式作出規(guī)定。適用第一種方案時，計(jì)入納稅人稅基的所得應(yīng)當(dāng)根據(jù)納稅人居民國的公司稅法計(jì)算；適用第二種方案時，計(jì)入納稅人稅基的所得應(yīng)當(dāng)限于母公司實(shí)際行使的重要人員功能（the significant people functions）產(chǎn)生的收益，并且應(yīng)當(dāng)符合獨(dú)立交易原則（Arm's Length Principle）。指令還規(guī)定，在CFC實(shí)際分配利潤時應(yīng)允許抵免，以避免雙重征稅。

指令中CFC稅制的規(guī)定在很大程度上采納了BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃的建議，從此角度來看，指令旨在從歐盟層面以硬法對各成員國轉(zhuǎn)化BEPS成果的方式進(jìn)行協(xié)調(diào)。但與BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃不同的是，指令對歐盟各成員國有法律上的約束力。受指令的影響，截至2019年年中，歐盟所有成員國均已在國內(nèi)法中納入CFC稅制。

（三）美國稅制改革對其CFC稅制的影響

作為全球首個制定CFC稅制的國家，美國于1962年即在《國內(nèi)收入法典》的F分部規(guī)定了CFC稅制。總體而言，美國的CFC稅制是在防范稅基侵蝕與維護(hù)企業(yè)海外競爭力之間妥協(xié)的產(chǎn)物，雖然在一定程度上能夠起到打擊延遲納稅和逃避稅的效果，但為了維護(hù)企業(yè)的海外競爭力，CFC稅制也為延遲納稅乃至逃避稅留下了一定的空間。2017年年底，美國發(fā)布《減稅與就業(yè)法案》（以下簡稱《法案》），對美國的企業(yè)所得稅、個人所得稅、遺產(chǎn)稅等稅種進(jìn)行了大刀闊斧的改革，旨在降低整體稅負(fù)，增強(qiáng)市場活力。此次稅制改革對于美國CFC稅制的影響是十分復(fù)雜的，其中既包括為了維護(hù)企業(yè)競爭力、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長而實(shí)行的減稅措施，也不乏為了保護(hù)稅基而采取的增稅努力。具體而言，《法案》對美國CFC稅制的影響主要體現(xiàn)在以下方面：

一是擴(kuò)大了CFC定義和所得類型的范圍。一方面，放寬“控制”的標(biāo)準(zhǔn)，取消美國股東對CFC連續(xù)控制達(dá)30天以上的限制，只要該股東在納稅年度中的任何一天控制該公司即可。放寬美國股東的概念，享有外國公司所有類別股票的總合并投票權(quán)的10%或以上，或持有外國公司各類股票總價(jià)值的10%或以上的即為美國股東，不再局限于“總合并投票權(quán)”這一單一的判斷標(biāo)準(zhǔn)。另一方面，CFC所得增加一種新的類型，即全球無形資產(chǎn)低稅所得（Global Intangible Low-Taxed Income，GILTI），主要目的是對美國母公司擁有的以往難以掌握具體情況，或適用極低稅率進(jìn)行避稅的CFC征稅。根據(jù)美國《國內(nèi)收入法》第951A條，CFC的美國股東應(yīng)當(dāng)將其在任一納稅年度內(nèi)取得的GILTI納入該納稅年度總所得中。GILTI是指股東的CFC核定所得凈額中超過視同有形所得回報(bào)凈額的部分。該條款還進(jìn)一步對核定所得凈額和視同有形所得回報(bào)凈額作出定義。但是由于“打鉤規(guī)則（Check-the-Box Rules）”仍然適用，美國CFC稅制的適用效果有待進(jìn)一步觀察，這是因?yàn)楦鶕?jù)此規(guī)則，納稅人在部分情況下可以自己選擇在稅收上是按法人公司、獨(dú)資企業(yè)、分公司還是忽視實(shí)體（disregarded entity）進(jìn)行處理，從而為納稅人通過稅收籌劃實(shí)現(xiàn)逃避稅提供了空間。針對此問題，BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃最終報(bào)告建議考慮修正的混合錯配規(guī)則（modified hybrid mismatch rule），即在計(jì)算母公司的CFC所得時，將跨國公司內(nèi)部成員向CFC支付的金額也包含在內(nèi)。

二是增加了關(guān)于參股豁免和對CFC海外滯留利潤征收一次性視同匯回稅的規(guī)定，以提高美國稅制的國際競爭力，吸引海外利潤回流。根據(jù)參股豁免制度，擁有非美國公司10%股份的美國公司，就境外子公司向其分配的股息可以享受100%的所得稅豁免。《法案》還要求對CFC之前未繳納美國公司所得稅的海外滯留利潤征收一次性的視同匯回稅，即對以現(xiàn)金及現(xiàn)金等價(jià)物方式持有的未分配利潤征收稅率為15.5%的稅收，對其他所有資產(chǎn)征收8%的稅收。參股豁免制度的引入體現(xiàn)出美國從全球稅制向?qū)俚囟愔妻D(zhuǎn)變的趨勢。據(jù)此，有學(xué)者指出，美國有可能在未來放棄作為全球稅制產(chǎn)物的CFC稅制。然而，新上臺的拜登政府推行與特朗普政府截然相反的稅收政策，美國CFC稅制的命運(yùn)并不明朗。

三、完善我國CFC稅制的建議

我國在2008年《企業(yè)所得稅法》中首次引入CFC稅制。2018年修訂的《個人所得稅法》也引入CFC稅制，為打擊自然人利用海外設(shè)立的CFC規(guī)避中國稅收管轄權(quán)提供了法律依據(jù)。《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》和《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》（國稅發(fā)〔2009〕2號，以下簡稱“2號文”）等文件對CFC稅制的具體內(nèi)容作出了規(guī)定，但仍存在部分概念不夠清晰、可操作性不強(qiáng)的問題。結(jié)合實(shí)踐中CFC稅制面臨的問題及稅收征管實(shí)際，并參考其他國家適用CFC稅制的經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為，可以從以下幾個方面完善我國的CFC稅制。

（一）修改CFC的定義

1.擴(kuò)大CFC稅制適用的實(shí)體類型

目前我國的CFC稅制僅適用于企業(yè)這類實(shí)體，而不適用于透明實(shí)體和企業(yè)的常設(shè)機(jī)構(gòu)。此種情況下，納稅人可以通過在低稅率管轄區(qū)設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)和透明實(shí)體實(shí)現(xiàn)避稅的目的。因此，建議在稅法中完善CFC的定義，擴(kuò)大其適用的實(shí)體類型，防止納稅人通過改變CFC的法律形態(tài)進(jìn)行避稅。

2.明確法律控制和經(jīng)濟(jì)控制標(biāo)準(zhǔn)

我國CFC稅制對于“控制”的判斷采取實(shí)質(zhì)控制標(biāo)準(zhǔn)，并列舉了實(shí)質(zhì)控制的四個方面：股份、資金、經(jīng)營、購銷。但該標(biāo)準(zhǔn)的表述較為概括，如何判斷在資金、經(jīng)營、購銷等方面構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制尚不明確，導(dǎo)致在實(shí)踐中過度依賴法律控制，而法律控制標(biāo)準(zhǔn)較為機(jī)械，易被規(guī)避。綜合考慮法律控制、經(jīng)濟(jì)控制和實(shí)質(zhì)控制的特點(diǎn)，以及中國目前的稅收征管水平，建議以BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃最終報(bào)告建議的法律控制和經(jīng)濟(jì)控制測試為主，僅針對特殊問題采用實(shí)質(zhì)控制測試。具體步驟包括：首先應(yīng)完善法律控制的內(nèi)容。可以參考美國的經(jīng)驗(yàn)引入推定持股計(jì)算規(guī)則，將與居民股東具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的其他個人或?qū)嶓w的股權(quán)歸屬于居民股東。其次，應(yīng)當(dāng)盡快引入并明確經(jīng)濟(jì)控制標(biāo)準(zhǔn)。

（二）完善確定CFC可歸屬所得的規(guī)則

我國現(xiàn)行CFC稅制采用實(shí)體法確定CFC的可歸屬所得，將CFC獲取的全部所得均視為可歸屬所得，但滿足2號文第八十四條規(guī)定的“主要取得積極經(jīng)營所得”這一條件的CFC取得的全部所得將被豁免。據(jù)此，CFC的所得只存在全部被歸屬或全部被豁免兩種情況。與通過交易法確定CFC的可歸屬所得相比，這種“一刀切”的處理方式存在涵蓋范圍不足或涵蓋范圍過廣的問題，有違量能課稅原則和稅收公平原則。然而，由于交易法對于稅收征管水平的要求過高，美國、澳大利亞等國都采用了實(shí)體法和交易法相結(jié)合的方式。例如，美國規(guī)定如果CFC取得的基地公司所得和保險(xiǎn)所得低于全部所得的5%，則其全部所得將被豁免，而如果CFC取得的基地公司所得和保險(xiǎn)所得高于全部所得的70%，則其全部所得將被視為可歸屬所得。

綜合考慮實(shí)體法和交易法的優(yōu)缺點(diǎn)以及我國目前的稅收征管水平，筆者建議我國采用實(shí)體法和交易法相結(jié)合的方式確定CFC的可歸屬所得，即對于“污點(diǎn)所得”高于全部所得50%的CFC適用交易法，其“污點(diǎn)所得”將會被歸屬于居民股東；對于“污點(diǎn)所得”低于全部所得50%的CFC提供豁免，其全部所得均不會被歸屬。就CFC“污點(diǎn)所得”的定義而言，BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃最終報(bào)告提供了類別分析法、實(shí)質(zhì)性分析法、超額利潤分析法等建議。其中，類別分析法是指將CFC所得根據(jù)所得的法律性質(zhì)、相關(guān)方之間的關(guān)聯(lián)性等劃分為不同類別，僅將特定類別的CFC所得作為CFC的可歸屬所得；實(shí)質(zhì)性分析法是通過分析CFC是否參與實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動確定哪些所得被歸屬；超額利潤分析法是指將CFC在低稅率管轄區(qū)賺取的超過正常投資回報(bào)率的所得作為CFC的可歸屬所得。筆者認(rèn)為，現(xiàn)階段可以引入類別分析法，將CFC所得劃分為積極所得、消極所得和基地公司所得三種類別并列舉每一類型所得的明細(xì)項(xiàng)，同時明確“污點(diǎn)所得”僅限于消極所得和基地公司所得。

（三）優(yōu)化CFC稅制的豁免規(guī)則

1.明確“合理的經(jīng)營需要”的判斷標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第四十五條的規(guī)定，我國CFC稅制不適用于企業(yè)基于“合理的經(jīng)營需要”對利潤不分配或減少分配的情形。但由于未對“合理的經(jīng)營需要”作出明確解釋，在稅收征管實(shí)踐中，關(guān)于此概念的理解容易引起稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人的爭議，有必要加以明確。在這方面，可以借鑒關(guān)于真實(shí)經(jīng)營活動豁免的域外實(shí)踐。例如，日本CFC稅制中“實(shí)質(zhì)測試（substance test）”與歐洲法院在Cadbury Schweppes案確立的“完全人為安排測試”中，均強(qiáng)調(diào)要考慮CFC的場所、人員、設(shè)備等客觀要件在其所在國實(shí)際存在的程度。但在數(shù)字經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的背景下，CFC可以通過信息技術(shù)開展經(jīng)營活動，不必依賴于實(shí)際設(shè)立場所、雇傭人員。因此，通過稅法明確客觀因素的同時，也應(yīng)具備一定的靈活性，以適應(yīng)數(shù)字經(jīng)濟(jì)的新發(fā)展。此外，“合理的經(jīng)營需要”和一般反避稅條款中“合理商業(yè)目的”的概念有相似之處，而我國關(guān)于后者的立法和實(shí)踐相較而言更為成熟，可以考慮參照適用。《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第一百二十條規(guī)定“不具有合理商業(yè)目的”是指以減少、免除或者推遲納稅為主要目的。據(jù)此，企業(yè)在從事商業(yè)活動時，即使帶有避稅動機(jī)，但只要不是以避稅為主要目的，仍可視為具有合理商業(yè)目的，免于適用一般反避稅規(guī)則。對CFC稅制中“合理的經(jīng)營需要”進(jìn)行界定時，可以明確規(guī)定企業(yè)的商業(yè)目的或經(jīng)營需要達(dá)到何種程度才可免于適用CFC稅制。

2.增加行業(yè)豁免條款

隨著中國對外投資規(guī)模的不斷擴(kuò)大，稅收征管工作面臨諸多挑戰(zhàn)。在此背景下，增加行業(yè)豁免條款可以提高CFC稅制的針對性，降低稅收征管成本。《2019年度中國對外直接投資統(tǒng)計(jì)公報(bào)》顯示，中國對外直接投資超八成投資流向租賃和商務(wù)服務(wù)、制造、金融、批發(fā)和零售業(yè)、信息傳輸和采礦業(yè)六大行業(yè)。其中，批發(fā)零售、制造、采礦領(lǐng)域的企業(yè)主要從事的是積極經(jīng)營活動，資產(chǎn)流動性相對較弱，相較而言不易發(fā)生稅基侵蝕問題，可以考慮對其適用行業(yè)豁免。

3.完善小額豁免條款

我國CFC稅制規(guī)定了適用小額豁免的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，對于年度利潤總額低于500萬元人民幣的企業(yè)提供豁免。除此標(biāo)準(zhǔn)外，還可以借鑒歐盟規(guī)定引入低利潤率標(biāo)準(zhǔn)。值得注意的是，企業(yè)可能會利用小額豁免條款逃避稅。例如，企業(yè)通過拆分的方式將其所得分配給多個CFC，使各CFC的所得均低于門檻值。為了避免該條款被濫用，可以增加反避稅規(guī)則作為補(bǔ)充。美國在提供小額豁免待遇的同時，還制定了配套的反避稅規(guī)則，規(guī)定如果單獨(dú)設(shè)立、收購或保留多個企業(yè)的主要目的是為了防止其所得根據(jù)小額豁免的最低門檻測試被歸屬為 CFC 所得，則應(yīng)當(dāng)將這些 CFC 的利潤合并計(jì)算。

（四）厘清CFC稅制與稅收協(xié)定的關(guān)系

目前，我國《稅收征收管理法》和《企業(yè)所得稅法》均規(guī)定稅收協(xié)定優(yōu)先適用，但并未明確國內(nèi)反避稅規(guī)則的地位，容易導(dǎo)致CFC稅制等國內(nèi)反避稅規(guī)則同稅收協(xié)定的關(guān)系在實(shí)踐中引發(fā)爭議。為了避免爭議的產(chǎn)生，建議我國在締結(jié)的稅收協(xié)定中明確允許適用CFC稅制等國內(nèi)反避稅規(guī)則。

（五）平衡好防范稅基侵蝕與維持企業(yè)海外競爭力之間的關(guān)系

CFC稅制在防范稅基侵蝕的同時，可能使企業(yè)的海外競爭力有所下降。因此，各國通常根據(jù)現(xiàn)實(shí)需求對CFC稅制的嚴(yán)苛程度作出調(diào)整。我國也應(yīng)從現(xiàn)實(shí)需求出發(fā)，制定切合我國實(shí)際的CFC稅制。在完善CFC稅制時，既需要彌補(bǔ)相關(guān)漏洞，防止納稅人規(guī)避我國稅收管轄權(quán)，惡意向CFC轉(zhuǎn)移利潤；也應(yīng)當(dāng)靈活運(yùn)用豁免條款，防止對企業(yè)的正常投資經(jīng)營和海外競爭力產(chǎn)生不利影響，在兩種需求之間尋求平衡點(diǎn)。

為了緩解CFC稅制對企業(yè)競爭力造成的不利影響，BEPS第3項(xiàng)行動計(jì)劃最終報(bào)告建議，對于CFC的可歸屬所得征收補(bǔ)充稅（top-up tax）。現(xiàn)行CFC稅制通常規(guī)定，對于歸屬后的CFC所得，應(yīng)當(dāng)采用母公司所在管轄區(qū)的法定稅率計(jì)算應(yīng)納稅額。補(bǔ)充稅是指僅需就CFC已繳納的稅款和母公司所在管轄區(qū)規(guī)定的設(shè)立門檻間的差額進(jìn)行納稅。補(bǔ)充稅可以在一定程度上提高企業(yè)的競爭力。以我國為例，按照現(xiàn)行規(guī)定，我國居民企業(yè)就歸屬后的CFC所得應(yīng)按照25%的法定稅率繳稅，但在采用補(bǔ)充稅的情況下，歸屬后的CFC所得應(yīng)按補(bǔ)充稅稅率繳稅，由于補(bǔ)充稅稅率原則上應(yīng)當(dāng)?shù)陀谡６惵剩覈用衿髽I(yè)在低稅管轄區(qū)設(shè)立的CFC的海外競爭力將會有所增強(qiáng)。確定一個恰當(dāng)?shù)难a(bǔ)充稅稅率對于平衡防范稅基侵蝕與維持企業(yè)海外競爭力之間的關(guān)系至關(guān)重要。就補(bǔ)充稅稅率的確定而言，應(yīng)當(dāng)綜合考慮我國CFC稅制的豁免稅率、我國對外投資主要目的地的稅率確定。